De la connaissance à l’argent – Évaluation de la PI

HGF a été sollicité pour inclure l’évaluation de la propriété intellectuelle (PI) comme sujet lors de sa Conférence PI dans le secteur de la santé à plusieurs reprises maintenant. Cet article vise donc à vous donner une introduction générale à l’évaluation de la PI et ce que vous pouvez faire pour vous aider.

Pourquoi évaluer la PI ?

Le plus souvent, nous avons tendance à penser à l’évaluation de la PI dans le contexte des transactions. Il peut s’agir de licences, de cessions, de ventes d’entreprises – qu’il s’agisse d’une vente de l’ensemble de l’entreprise ou de l’émission d’actions à un nouvel investisseur. La transaction peut être un type de titrisation pour lever des fonds. Vous pouvez également vous retrouver à devoir évaluer la PI dans le contexte des prix de transfert, par exemple, lorsque vous concédez une licence de PI à une filiale étrangère. Dans ce cas, vous devriez discuter de l’évaluation avec vos comptables pour vous assurer de satisfaire aux exigences de prix de transfert des autorités fiscales concernées. La PI doit également être évaluée lorsqu’il y a eu un litige à son sujet. Il existe de nombreux cas détaillant comment cette évaluation sera effectuée. Cet article se concentrera sur l’évaluation de la PI pour les transactions.

Art ou science ?

L’évaluation de la PI est certainement une science dans la mesure où elle implique une analyse financière. Elle n’implique pas seulement des chiffres cependant. Cette analyse financière sera basée sur des hypothèses et l’utilisation de données historiques. Il est vrai qu’il y a beaucoup d’incertitude au stade précoce du développement de la PI. Si vous êtes au stade ultérieur du développement, il peut être difficile de séparer les contributions de la PI et de la non-PI. À quel point pouvez-vous être précis ? L’argument est que ce n’est qu’une opinion et non un calcul scientifique.

Vaut-il la peine de faire une évaluation ? Oui. Votre objectif est d’apporter autant de science que possible à l’évaluation et aux hypothèses qui l’accompagnent. Vous voulez une évaluation qui soit aussi éclairée que possible. Si vous entrez dans une négociation sans avoir fait aucun effort pour réfléchir à l’évaluation, alors vous attendez simplement que l’autre partie vous dise quel chiffre elle pense approprié. Vous ne feriez pas cela avec d’autres dispositions de l’accord.

Comment évaluer la PI

Le type d’approche que vous adoptez variera selon la nature de la PI impliquée dans votre transaction. Votre méthode d’évaluation sera basée sur les informations qui sont disponibles (ou potentiellement disponibles) pour vous. Vous aurez plus d’informations sur la valeur de votre PI si, par exemple, vous êtes en essais cliniques de Phase III plutôt que si vous êtes encore en pré-clinique. Essayer d’estimer le montant qui pourrait être payé pour la thérapie finale lorsqu’elle arrivera sur le marché est beaucoup plus difficile plus tôt vous êtes. La plus grande contrainte, cependant, est souvent votre budget. Si vous avez l’argent disponible, vous pouvez embaucher un évaluateur professionnel, qui peut être un comptable, pour produire une évaluation de votre PI. Le coût de ceci, cependant, peut être prohibitif pour de nombreuses entreprises en phase précoce. Donc, vous devez réfléchir à ce que vous pouvez faire par vous-même.

Méthodes

Il existe trois méthodes principales utilisées pour évaluer la PI d’un point de vue quantitatif.

Méthode du coût

Cette méthode examine combien il coûterait de remplacer la capacité fournie par votre PI. Ce n’est pas la même chose que le coût original de la PI. Si, par exemple, vous cherchez à concéder une licence ou céder un logiciel, vous devez savoir à quel point le prix que vous demandez est supérieur à ce qu’il coûterait au licencié / acheteur de faire écrire un programme complètement nouveau ayant la même capacité que votre logiciel, sans copier aucun code de votre logiciel. Sans rien d’autre, cela fixe un plafond notionnel sur le montant que vous pouvez facturer (et un plancher en dessous duquel vous ne voudrez peut-être pas aller). La méthode du coût ne tient pas compte des facteurs de marché. Cependant, en plus du coût pour remplacer le logiciel, le licencié / acheteur devra payer un montant pour refléter le fait qu’il peut avoir ce logiciel aujourd’hui, plutôt que d’avoir à attendre qu’un nouveau logiciel soit écrit. Cette méthode est rarement une méthode utilisée pour évaluer les brevets en raison du monopole qu’un brevet vous donne sur le marché.

Méthode de marché

Cette méthode est parfois appelée comparables, parce que vous recherchez des accords sur le marché qui sont comparables à celui que vous proposez de faire. Les gros problèmes avec cette méthode sont :

• Y a-t-il suffisamment de transactions qui ont été faites qui sont suffisamment similaires à votre accord ? Si vous achetez une maison, vous avez tendance à regarder les ventes d’autres maisons dans la même rue. Les variables avec les accords de PI sont beaucoup plus nombreuses cependant.
• S’il y a suffisamment de transactions, y a-t-il suffisamment d’informations dans le domaine public ? Les accords publient souvent des taux principaux pour les licences, donnant peut-être un chiffre combiné pour les paiements initiaux et d’étapes, mais peuvent ne pas publier un taux de redevance réel.
• Si l’information est publique, est-elle vraiment représentative ? La plupart d’entre nous ne publions que nos meilleurs accords. Donc, ceux sur lesquels vous avez tendance à avoir le plus d’informations ont tendance à être dans le haut du marché.

Même lorsque vous avez trouvé un accord ou des accords qui sont comparables, vous devez vous rappeler que les valeurs peuvent changer. Si une licence facture une somme fixe par produit vendu, cette somme peut avoir été érodée par l’inflation au fil du temps. Il est également vrai qu’avec de nouveaux domaines technologiques passionnants, les montants payés dans les premiers jours peuvent être plus élevés qu’en aval, lorsque ces technologies deviennent plus la norme.

Méthode des revenus

Cette méthode examine les rendements économiques nets anticipés d’un ensemble de PI sur une période donnée – généralement appelée sa durée de vie utile. Ici, vous examinez la valeur temporelle de l’argent. Un accord pour vous payer 1 000 £ aujourd’hui vaut plus pour vous qu’un accord vous payant 1 000 £ dans 12 mois. L’argent que vous deviez recevoir dans 12 mois a un risque inhérent. Sa valeur sera érodée par l’inflation. Il y a aussi la possibilité que vous ne receviez jamais l’argent du tout. Donc, la méthode des revenus utilise l’approche d’actualisation des flux de trésorerie futurs pour évaluer sa valeur à la date d’aujourd’hui. Pour ce faire, elle applique un taux d’actualisation à ces sommes futures. En fin de compte, vous obtenez la Valeur Actuelle Nette (VAN) de votre PI.

VAN = Flux de trésorerie/(1+i)t − investissement initial

où :

i=Rendement requis ou taux d’actualisation
t=Nombre de périodes

Si les mathématiques ne sont pas votre point fort, alors la formule ci-dessus peut sembler un peu difficile. En réalité, à un niveau simple, vous avez juste besoin d’un tableur dans lequel vous listez le montant que vous vous attendez à recevoir chaque année, moins les dépenses que vous vous attendez à engager cette année particulière. Vous actualisez ensuite ce montant net par année par le taux d’actualisation choisi. Le résultat de chacune de ces sommes pour chaque année est ensuite agrégé pour arriver à la VAN.¹ Il existe des outils disponibles en ligne qui sont déjà configurés pour faire ces calculs de flux de trésorerie actualisés (FTA) et vous devez simplement saisir les chiffres.²

Les taux d’actualisation varieront d’un accord à l’autre. Le type de risques auxquels vous devez penser, qui alimenteront la taille du taux d’actualisation, sont :

• Votre technologie est-elle pour un médicament (plus risqué) ou un dispositif médical (souvent moins risqué qu’un médicament) ?
• Le stade de développement de votre produit – êtes-vous proche du marché (moins risqué) ou encore loin (plus risqué) ?
• La taille de votre entreprise – plus vous êtes petit, plus votre entreprise est susceptible d’être perçue comme risquée.
• Risques réglementaires et commerciaux.

Une variation de la VAN est la VAN ajustée au risque (rVAN). La rVAN évalue le succès à diverses étapes. Elle prend en compte les probabilités souvent significativement variables de succès technique et réglementaire. Si vous utilisez un évaluateur professionnel, vous pouvez rencontrer encore plus de variations de la méthode VAN :

• Analyse Monte Carlo – le calcul de VAN est répété plusieurs fois avec différentes probabilités, comme un scénario meilleur, moyen ou pire. Les multiples VAN obtenues sont ensuite tracées pour montrer la VAN la plus probable.
• Méthode des Options Réelles – le calcul tient compte de l’option à différentes étapes de développer le produit davantage ou de l’abandonner.

Règle empirique

C’est moins une méthode d’évaluation et plus une façon de regarder comment cette valeur ultime est partagée entre un concédant et un licencié dans un accord de licence. Elle émane de l’industrie de l’électronique grand public. Robert Goldscheider a trouvé que ses accords résultaient généralement en une répartition 25:75 entre le concédant et le licencié du profit net du licencié de la PI sous licence. Cette répartition 25:75 a varié à la hausse et à la baisse au fil des années et d’une transaction à l’autre, selon le travail que le licencié doit apporter par rapport au concédant pour amener le produit sur le marché. La Règle Empirique a ses fans et ceux qui la dénigrent. Elle a été rejetée comme méthode de calcul il y a quelques années aux États-Unis pour les litiges³ mais elle continue d’être utilisée à ce jour dans de nombreux accords.

L’enquête Global Lifesciences Royalty Rates & Deal Terms de 2018 menée par la Licensing Executive Society (USA et Canada), Inc.⁴ a conclu que les Comparables (Méthode de Marché) était la méthode d’évaluation la plus fréquente utilisée dans les accords qu’elle a examinés (50 %) suivie par la rVAN (27 %) et la VAN (12 %).

Facteurs qualitatifs

Toute évaluation de PI implique un mélange de facteurs quantitatifs et qualitatifs. Vous ne pouvez pas regarder les deux types de facteurs de manière isolée. Peu importe combien vous analysez les chiffres, vous devrez penser à des questions plus qualitatives. Comme avec tout le reste de votre entreprise, vous allez faire un exercice de diligence raisonnable sur votre PI – essentiellement effectuer une analyse SWOT.

Comme la PI est ce que vous évaluez, vous devrez évaluer la force de la PI que vous avez. Par exemple, si votre PI est un brevet, vous voudrez peut-être examiner le nombre de références avant et arrière qu’il y a eu à ce brevet, pour démontrer l’importance que les autres lui donnent. Vous voudrez pouvoir montrer que votre brevet est directement pertinent pour la thérapie que vous essayez d’amener sur le marché. Si votre brevet est pour une nouvelle entité chimique (NEC), avez-vous une revendication qui revendique directement cette NEC ? Avez-vous aussi des revendications qui sont plus larges, vous permettant de protéger ce que vous avez et d’empêcher quelqu’un d’autre de pouvoir contourner votre brevet ? Votre brevet a-t-il fait l’objet d’une opposition et avez-vous pu résister à cette menace ? Ce sont toutes des choses que vous voudrez peut-être tisser dans l’histoire pour soutenir votre évaluation.

Il y a de nombreux autres facteurs qui peuvent affecter la valeur de votre PI tels que :

• stade de développement ;
• risque technique ;
• risque réglementaire ;
• risque commercial ;
• durée de vie utile ;
• avancées concurrentielles futures ;
• questions transactionnelles.

Identifiez vos forces et faiblesses dans tous ces domaines. Si ce sont des forces, assurez-vous de les souligner au cours de vos négociations. Si ce sont des faiblesses, abordez ce que vous avez fait pour les atténuer.

Vous pouvez, par exemple, être une entreprise en phase très précoce. Cependant, si vous avez déjà enquêté sur les questions qui surgiront lors des essais cliniques et de la soumission de votre demande d’approbation réglementaire et avez un plan clair sur ce que vous devez faire pour aborder ces questions, vous renforcerez la valeur de votre PI. Connaissez-vous les thérapies concurrentes qui existent ? Y a-t-il des technologies qui arrivent qui peuvent donner lieu à de nouvelles thérapies concurrentes ?

Avez-vous pris en compte comment vous allez amener les utilisateurs / payeurs existants à remplacer les thérapies existantes par votre thérapie ? Y a-t-il des coûts impliqués dans ce changement ? Ont-ils été pris en compte dans vos calculs ? Avez-vous une compréhension complète de ce qu’est la durée de vie utile de votre PI ? Vous ne regardez pas seulement la période de brevet, mais aussi les extensions potentielles de durée de brevet / certificats de protection supplémentaire. En outre, il y a les périodes d’exclusivité de données et de marché, qui peuvent parfois devenir plus précieuses que le brevet lui-même, particulièrement dans le cas des médicaments orphelins. Avec de nombreuses thérapies, vous aurez créé des améliorations à la technologie initiale qui a été développée. Donc, avez-vous des brevets secondaires qui étendront davantage cette durée de vie utile ?

Y a-t-il d’autres droits de PI qui peuvent être pertinents pour votre produit, tels que les dessins et/ou les marques ? Ceux-ci peuvent être particulièrement pertinents dans le cas des dispositifs médicaux. Il est également important de ne pas oublier le savoir-faire. Il y a souvent un bon savoir-faire de fabrication. Parfois, il peut être extrêmement difficile pour un tiers de fabriquer une thérapie particulière même lorsqu’elle n’est plus sous brevet.

Beaucoup de choses peuvent impacter une transaction. Comme avec tout accord, le pouvoir de négociation a un rôle énorme à jouer. Si vous êtes une entreprise en phase précoce, il est trop facile de vous voir comme le petit poisson. Cependant, parfois votre technologie peut être critique pour la grande entreprise pharmaceutique ou de dispositifs médicaux. Il se peut même que plus d’un gros acteur veuille acquérir ce que vous avez. Donc, alors l’évaluation que vous avez peut-être calculée peut augmenter. Vous devriez prendre en compte une prime car cette bascule de pouvoir de négociation penche en votre faveur.

Conclusion

Vous avez maintenant les outils pour développer une évaluation pour votre PI ainsi que les arguments pour la soutenir. Il vaut la peine de garder à l’esprit les mots du Dr Richard Razgaitis⁵ : « L’évaluation nécessite une perspective intermédiaire entre l’ignorance et la certitude, impliquant l’exercice de compétence, d’expérience et de jugement. » Il n’y a pas de bonne ou mauvaise évaluation, juste la meilleure évaluation que vous pouvez atteindre.

¹ Pour un guide simple pour calculer la VAN voir https://www.mathsisfun.com/money/net-present-value.html
² par exemple https://www.investopedia.com/calculator/netpresentvalue.aspx
³ Uniloc USA, Inc. v. Microsoft Corp. 632 F.3d 1292
⁴ https://cdn.ymaws.com/www.lesusacanada.org/resource/ collection/005B37B7-4F59-4978-ABC999DAFC6F6F46/2018_Life_Sciences_Royalty_Rate_Deal_Survey_-_Executive_Summary.pdf
⁵ Un individu avec plus de 40 ans d’expérience dans le traitement de l’évaluation dans le secteur pharmaceutique qui a écrit quatre livres sur l’évaluation et la négociation/conclusion d’accords

Cet article a été préparé par Janet Knowles, Associée chez HGF. Si vous souhaitez obtenir des conseils supplémentaires sur ce sujet ou sur tout autre sujet, veuillez contacter Janet. Vous pouvez également contacter votre représentant HGF habituel ou consulter notre page Contact pour joindre votre bureau HGF le plus proche.